中国政法大学国际私法2001（答案）考研真题考研试题

国际私法 2001
一、筒答题(请写清题号，在答题纸上作答。每题 8 分，共 40 分
1．简述本地法说的思想基础。
【参考答案】(1)本地法说是美国学者库克在 1942 年出版的《冲突法的逻辑与法律基础》
一书中提出并且系统论证的。该学说的思想基础是法院在审理涉外民事案件的时候总要适用
自己的国内法。如果该案中有根据外国法产生的权利，可以把这种权利转化为国内法产生的
权利予以承认，即把该外国法“并入”到国内法中去。根据这个原则，法院不是使外国法产
生的权利具有法律效力，而是使得根据本国法产生的权利具有法律效力。
(2)这种理论与“国际礼让说”不同，它主张既不适用外国法，也不承认根据外国法产
生的权利，实际上是对外国法采取的一种否认的态度。
(3)从理论上看，库克有两方面的贡献：一是彻底批判了既得权说；而是在研究方法上，
主张不要从哲学家或者理论学家的逻辑推理中去获取应当适用的冲突规则，而应当通过考
查，总结法院在处理法律冲突的时候实际是怎样做出来的，来得出应当适用的规则。某一法
律选择之所以正确，并不在于它符合某种“固有”的原则，而是在于它代表了过去的司法态
度，因此，也就可以预示将来可以怎么做。
【参考资料】赵相林著：《国际私法》，中国政法大学出版社 1995 版。
2.简述单边冲突规范与双边冲突规范的区别和联系。
【参考答案】(1)区别：第一，连接点不同。单边冲突规范的连接点是明确的，即它指
向适用外国法的时候就不能适用内国法，或者指向适用内国法的时候就不能适用外国法，因
此，它常常含有附属条件的指定。这种冲突规范适用起来比较直截了当。双边冲突规范中的
连接点是抽象的连接点。它往往以一个抽象的地点为标志。适用这种冲突规范，还必须结合
具体的案情来推定适用内国法还是外国法。第二，双边冲突规范具有普遍适应性，比较完备。
适用起来也很灵活。而单边冲突规范一般只是规定某一特殊问题应当适用什么法律，因此常
常留下立法缺口。
(2)单边冲突规范与双边冲突规范的联系。从内容上讲，任何一个双边冲突规范都可以
分解为两个对立的单边冲突规范。同样，一个单边冲突规范也可以经过有关机关的解释，扩
展为双边冲突规范。
【参考资料】赵相林著：《国际私法》。中国政法大学出版社 1995 版。
3.举例说明法律规避的概念以及其构成要件。
【参考答案】(1)法律规避，是指涉外民事法律关系的当事人为了利用某一冲突规范，故
意制造某种连接点，以避开本应当适用的法律．从而使得对自己有利的法律得以适用的一种
逃避法律的行为。
(2)构成要件。当事人规避某国法律是出于故意，即当事人的行为是以规避法律为目的；
规避的法律是本应对当事人适用的强制性法律，而不是任意性法律；当事人是通过故意改变
和制造与连结点有关的具体事实，以便利用冲突规范来达到法律规避目的的，例如，对有关
的涉外民事关系，冲突规范规定适用当事人本国法，当事人就改变国籍；规定适用当事人住
所地法，当事人就改变住所；规定适用行为地法，当事人到对其有利的地方作出有关行为；
规定适用物之所在地法，当事人就改变物之所在地法。当事人故意改变和制造与连结点有关
的具体事实，有时候是为了产生涉外因素的，以便可以适用有关国家的冲突规范，而有时候
直接就是为了改变冲突规范指向的准据法；当事人为利用冲突规范而创造了条件以后，他与
该冲突规范的所属国家或地区仍然存在某种联系。
(3)举例：佛莱与其夫人都是意大利人，当时意大利法律规定不许离婚，只许分居。佛
莱夫人为达到离婚目的，加入了法国国籍，随后在法国法院诉请离婚。法院根据法国冲突规
范关于“离婚由当事人本国法支配”的规定，适用了佛莱夫人的本国法即法国法。由于法国