2026 年上海对外经贸大学考研真题样题（基础法学）

第一部分 法理学（35 分）

一、试反驳下述命题：“全国人民代表大会有权制定、修改、废止法律，因而，全国人民代表大会在法律之上。”（15 分）

• 答案：该命题混淆了 “立法权” 与 “法律位阶” 的关系，错误认为 “行使立法权即意味着超越法律”，可从以下三方面反驳，明确全国人民代表大会（以下简称 “全国人大”）与法律的正确关系：

1. 全国人大的立法权源于法律授权，受宪法与法律约束

• 立法权的行使范围受宪法限制，全国人大不得制定违背宪法原则的法律（如不得制定剥夺公民基本权利的法律）；
• 立法程序需符合《立法法》规定（如法律草案需经三次审议、征求公众意见等），不得突破法定程序立法；
• 全国人大自身的组织与活动也需遵循法律（如《全国人民代表大会组织法》），其职权行使始终在法律框架内，而非凌驾于法律之上。

2. 全国人大与法律的关系是 “创制者与被创制者” 的关系，而非 “上位与下位”

• 全国人大的决议、决定不得与现行法律冲突，若需调整法律内容，必须通过法定的 “修改或废止程序”（如修改法律需经全国人大会议表决通过），而非直接以 “决议” 替代法律；
• 全国人大代表在行使职权（如审议议案、投票表决）时，也需遵守法律规定（如不得利用职权谋取私利），接受法律监督（如选民对代表的罢免权），体现 “法律面前人人平等”，不存在 “超越法律的主体”。

3. 从法治原则看，“任何主体不得凌驾于法律之上” 是法治的核心要求

• 若承认全国人大 “在法律之上”，则意味着立法者可随意突破自身制定的法律，导致法律失去稳定性与权威性，违背 “法律可预期性” 的基本属性；
• 实践中，全国人大通过 “备案审查制度” 主动审查自身制定的法律是否与宪法冲突，若发现问题则启动修改或废止程序，这一行为恰恰体现了全国人大对法律的尊重，而非超越法律。

• 解析：反驳需紧扣 “权力来源 - 约束机制 - 法治原则”，结合《宪法》《立法法》的具体规定，从 “权力合法性”“普遍约束力”“法治要求” 三方面拆解命题错误，避免仅抽象论述 “法律至上”，需体现 “规范依据 + 逻辑推导”，符合法理学中 “立法权与法律关系” 的核心考点。

二、简答法的六种规范作用，并各举一例加以说明。（20 分）

• 答案：法的规范作用是指法对人们行为产生的指引、评价、预测、教育、强制、保障六种影响，是法的本质与功能在社会生活中的具体体现，具体内容及案例如下：

1. 指引作用：引导人们选择合法行为

• 案例：《民法典》第 1043 条规定 “家庭应当树立优良家风，弘扬家庭美德”，为公民在家庭生活中的行为提供确定性指引，引导公民践行家庭责任；《民法典》第 110 条规定 “自然人享有生命权、身体权、健康权”，为公民维护自身人身权利提供选择性指引（公民可选择是否主张权利）。

2. 评价作用：判断行为的合法与违法

• 案例：某公司拖欠员工工资，根据《劳动合同法》第 30 条 “用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，可评价该公司行为为 “违法”；某公民主动申报个人所得税，根据《个人所得税法》第 9 条 “个人所得税以所得人为纳税人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人”，可评价该公民行为为 “合法”。

3. 预测作用：预测行为的法律后果

• 案例：甲公司与乙公司签订买卖合同，根据《民法典》第 577 条 “当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，双方可预测 “若一方违约，需承担赔偿责任”，从而放心履行合同，保障交易安全。

4. 教育作用：通过法律实施影响人们观念

• 案例：某地法院对一起高空抛物案件作出判决（依据《民法典》第 1254 条 “禁止从建筑物中抛掷物品”），不仅惩罚了违法行为人，更通过媒体报道向社会公众传递 “高空抛物违法” 的观念，起到 “以案普法” 的教育作用，减少类似行为。

5. 强制作用：制裁违法犯罪行为

• 案例：某公民实施盗窃行为，根据《刑法》第 264 条 “盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”，法院对其判处有期徒刑，体现法通过强制力制裁犯罪，维护社会秩序。

6. 保障作用：保障合法权益与社会利益

• 案例：《消费者权益保护法》第 55 条规定 “经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失”，通过明确经营者责任，保障消费者的知情权、公平交易权；《环境保护法》第 42 条规定 “排放污染物的企业事业单位和其他生产经营者，应当采取措施，防治在生产建设或者其他活动中产生的废气、废水、废渣、医疗废物、粉尘、恶臭气体、放射性物质以及噪声、振动、光辐射、电磁辐射等对环境的污染和危害”，通过约束企业行为，保障社会公共环境利益。

• 解析：答题需按 “作用定义 - 类型（若有）- 案例” 的逻辑，每个作用结合具体法律条文与实务场景，避免仅描述 “作用名称”，重点突出 “法律条文如何产生该作用”，体现法理学与部门法的结合，符合法的规范作用的考查要求。

第二部分 民事诉讼法（40 分）

一、张某在法庭调查中拿出一个表面写有 “最大输出功率 500 瓦” 的电饭煲，以证明电饭煲应当具有 500 瓦的功率。张某提交的电饭煲是物证。问：这种观点是否正确，为什么？（10 分）

• 答案：该观点不正确，张某提交的电饭煲并非物证，而是书证，核心区别在于证据的 “证明原理”—— 物证以 “物质属性、形态” 证明案件事实，书证以 “记载的内容与思想” 证明案件事实，具体分析如下：

1. 明确物证与书证的核心区别

• 物证：指以自身的外部形态、物理属性（如形状、质量、痕迹）证明案件事实的物品或痕迹，例如交通事故中受损的车辆（以碰撞痕迹证明事故发生）、盗窃案件中的作案工具（以工具形态证明作案方式），其证明力来源于 “物质本身的状态”；
• 书证：指以文字、符号、图形等记载的内容或表达的思想证明案件事实的书面材料或其他载体，例如合同文本（以条款内容证明权利义务）、借条（以文字内容证明借贷关系），其证明力来源于 “载体上记载的信息”。

2. 本案中电饭煲的证明原理符合书证特征

3. 实践中的证据分类规则

• 若张某后续主张 “电饭煲实际功率未达 500 瓦”，提交电饭煲进行功率检测，此时电饭煲以 “实际功率（物理属性）” 证明事实，属于物证；
• 本案中张某的证明目的仅为 “约定的功率标准”，核心依赖文字记载，因此只能认定为书证，而非物证。

• 解析：答题需先明确 “物证与书证的核心区别（证明依据）”，再结合本案 “证明目的 - 证明原理” 匹配证据类型，避免仅依据 “物品形态” 判断，需紧扣 “内容思想 vs 物质属性” 的本质差异，体现民事诉讼法中证据分类的核心逻辑，符合证据规则的考查要求。

二、A 公司认为 B 公司以不正当手段取得注册的注册商标侵害了 A 公司的注册商标，遂向商标评审委员会申请撤销 B 公司注册商标，但商标评审委员会裁定不予撤销。A 公司已以商标评审委员会为被告提起行政诉讼，现 A 公司急于以 B 公司为被告提起注册商标侵权损害赔偿的民事诉讼，但关于 B 公司注册商标是否应被撤销的案件尚未审结。问：A 公司可以采用何种诉讼程序制度实现其目的？怎样实现？（10 分）

• 答案：A 公司可通过民事诉讼中的 “先行判决” 制度实现目的，即在 “B 公司商标是否应被撤销” 的行政案件审结前，先就 “侵权损害赔偿” 部分作出判决，具体依据与操作如下：

1. 适用先行判决制度的法律依据

• A 公司的民事诉讼包含两个核心争议：①B 公司商标是否构成侵权（需以 “商标是否应被撤销” 为前提）；②若构成侵权，B 公司应赔偿多少（损害赔偿金额的计算可独立查清）；
• 虽 “侵权认定” 需等待行政案件结果，但 “损害赔偿” 的事实（如 A 公司的损失金额、B 公司的获利）可通过证据（如财务报表、销售数据）独立查清，符合 “部分事实清楚” 的先行判决适用条件。

2. 实现步骤

1. 申请提出：A 公司在庭审中或庭审后，向审理侵权赔偿案件的法院提交申请书，说明申请理由 ——“B 公司商标撤销行政案件尚未审结，侵权认定需以该案件结果为依据，但损害赔偿的事实（如损失金额）已查清，符合先行判决条件”，并附相关证据（如 A 公司的损失证明、B 公司的侵权获利证据）；
2. 法院审查：法院审查后，若认定 “损害赔偿部分事实清楚、证据充分”，且 “先行判决不会影响后续侵权认定”，则作出 “先行判决”，仅就 “损害赔偿金额” 作出判决，暂不处理 “侵权是否成立” 的争议；
3. 后续处理：待商标撤销行政案件审结后，若行政判决撤销 B 公司商标，则 A 公司可依据先行判决申请执行赔偿；若行政判决维持 B 公司商标，则 A 公司需另行主张 “侵权不成立”，请求法院撤销先行判决或驳回赔偿请求（需结合行政结果调整）。

3. 制度优势

• 解析：答题需先明确 “先行判决制度” 的适用场景，再结合本案 “侵权认定与赔偿分离” 的特点，梳理 “申请 - 审查 - 后续处理” 的步骤，避免混淆 “中止诉讼”（需等待行政结果，会拖延时效）与 “先行判决”（部分审理，保障时效）的差异，体现民事诉讼程序的灵活性，符合诉讼制度实务应用的考查要求。

三、试述诉讼担当与诉讼承担之间的区别并举例加以说明。（20 分）

• 答案：诉讼担当与诉讼承担均是民事诉讼中 “当事人资格变动” 的制度，但二者在 “发生原因、当事人与案件的关联、法律后果” 上存在本质区别，具体对比及案例如下：

具体区别展开及案例说明

1. 发生原因与权利义务关联不同
   • 诉讼担当：无需权利义务转移，仅基于法律规定或授权。例如：某公司进入破产程序后，清算组根据《企业破产法》第 25 条 “清算组代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序” 的规定，以自己名义起诉债务人的债务人，要求偿还债务 —— 清算组并非实体债权人，仅为破产企业（实体权利人）的利益诉讼，诉讼结果归属于破产企业，而非清算组；
   • 诉讼承担：必须以 “实体权利义务转移” 为前提。例如：甲与乙因房屋买卖合同纠纷起诉，诉讼中乙将房屋所有权转让给丙（办理过户登记），此时乙不再是房屋权利人，丙申请替代乙继续诉讼 —— 丙因 “受让房屋所有权” 成为新的实体权利人，诉讼结果直接约束丙（如判决丙履行合同义务），乙退出诉讼。
2. 诉讼结果的约束对象不同
   • 诉讼担当：判决仅约束 “实体权利人”，担当人不承担实体责任。例如：未成年人甲的父母作为法定代理人（广义诉讼担当），代理甲起诉侵权人，判决要求侵权人赔偿甲的损失 —— 赔偿款归甲所有，父母仅代甲接收，不享有赔偿利益；
   • 诉讼承担：判决直接约束 “承担人”，原当事人脱离诉讼关系。例如：甲公司起诉乙公司支付货款，诉讼中甲公司将债权转让给丙公司（通知乙公司），丙公司申请替代甲公司诉讼 —— 若判决乙公司支付货款，乙公司需向丙公司履行，而非甲公司。
3. 程序启动方式不同
   • 诉讼担当：担当人可直接以自己名义起诉，无需原当事人同意（法定担当）或仅需授权（意定担当），例如：环境保护组织根据《环境保护法》提起环境公益诉讼（法定担当），无需特定受害人授权；
   • 诉讼承担：需承担人向法院申请 “变更当事人”，经法院审查同意后启动，例如：继承人在诉讼中申请替代被继承人继续诉讼，需提交继承权证明，法院审查后裁定变更当事人。

• 解析：答题需通过 “定义 - 对比维度 - 案例” 的逻辑，结合《民事诉讼法》及司法解释的规定，从 “原因 - 关联 - 后果 - 程序” 四方面拆解区别，避免仅罗列概念，需通过具体案例（破产清算、债权转让）强化差异，体现民事诉讼当事人制度的核心逻辑，符合诉讼主体理论的考查要求。

第三部分 民法（75 分）

一、名词解释（每题 4 分，共 12 分）

1. 合伙

• 答案：合伙是指两个以上民事主体（自然人、法人或非法人组织）基于合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，以营利为目的形成的非法人组织。其核心特征包括：
• 成立基础：需签订书面或口头合伙协议（《民法典》第 967 条），约定出资方式、利润分配、亏损承担等；
• 财产归属：合伙人的出资、合伙经营收益归全体合伙人共有（《民法典》第 969 条），合伙人不得擅自处分合伙财产；
• 责任承担：普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任（《民法典》第 973 条），有限合伙人以出资额为限承担有限责任（如有限合伙企业中的有限合伙人）；
• 典型案例：甲、乙各出资 50 万元成立 “甲乙建材经营部”，签订合伙协议约定 “利润各分 50%，亏损各担 50%”，该经营部即为普通合伙企业，若经营部欠丙 100 万元，丙可要求甲或乙单独偿还全部债务。
• 解析：需涵盖 “定义 - 特征（协议、财产、责任）- 案例”，重点区分普通合伙与有限合伙的责任差异，避免混淆 “合伙” 与 “公司”（公司为法人，股东承担有限责任），符合非法人组织的核心考点。

2. 法人机关

• 答案：法人机关是指根据法律或法人章程规定，对内管理法人事务、对外代表法人从事民事活动的常设机构，是法人实现民事权利能力与行为能力的核心载体。其核心特征包括：
• 法定性或章程性：机关设置需符合法律规定（如公司必设股东会、董事会）或法人章程约定；
• 整体性：法人机关的行为视为法人的行为，后果由法人承担（如法定代表人签署合同，法人承担责任）；
• 分类：包括权力机关（如公司股东会，决定法人重大事项）、执行机关（如公司董事会，执行权力机关决议）、代表机关（如法定代表人，对外代表法人）、监督机关（如公司监事会，监督执行机关）；
• 典型案例：某有限责任公司的股东会（权力机关）作出 “增加注册资本” 的决议，董事会（执行机关）负责办理变更登记，法定代表人（代表机关）签署相关文件，整个过程中机关行为均视为公司行为，责任由公司承担。
• 解析：需明确 “定义 - 特征 - 分类 - 案例”，重点突出 “机关行为即法人行为” 的核心，避免混淆 “法人机关” 与 “法人工作人员”（工作人员行为需法人授权，机关行为无需额外授权），符合法人制度的核心考点。

3. 遗赠

• 答案：遗赠是指自然人（遗赠人）通过订立遗嘱，将个人财产的一部分或全部无偿赠与国家、集体或法定继承人以外的组织、个人，并于遗赠人死亡时发生效力的民事法律行为。其核心特征包括：
• 主体限制：受遗赠人必须是法定继承人以外的主体（若为法定继承人，则为 “遗嘱继承”）；
• 形式要求：需以遗嘱形式订立（如公证遗嘱、自书遗嘱），符合《民法典》第 1134-1140 条关于遗嘱的形式规定；
• 生效时间：自遗赠人死亡时生效，受遗赠人需在知道受遗赠后 60 日内作出接受或放弃的表示，逾期视为放弃（《民法典》第 1124 条）；
• 典型案例：甲订立自书遗嘱，约定 “死亡后将名下一套房屋赠与好友乙”（乙非甲的法定继承人），甲死亡后，乙在 15 日内书面表示接受，该房屋所有权转移给乙，此为遗赠；若乙逾期未表示，则视为放弃受遗赠，房屋按法定继承处理。
• 解析：需涵盖 “定义 - 特征（主体、形式、生效）- 案例”，重点区分 “遗赠” 与 “遗嘱继承”（受遗赠人是否为法定继承人），避免遗漏 “60 日接受期限”，符合继承制度的核心考点。

二、简答题（共 20 分）

1. 简述我国合同法上不安抗辩权与预期违约制度的联系。（10 分）

• 答案：我国《民法典》合同编（原《合同法》）中的不安抗辩权与预期违约制度，均是 “应对合同履行风险” 的制度，旨在保护先履行方或债权人的利益，防止 “履行期未至但违约已确定” 的损失，二者联系主要体现在以下四方面：

（1）制度目的一致：均为防范 “履行风险”，保护债权人利益

• 不安抗辩权（《民法典》第 527 条）：当先履行方有确切证据证明后履行方 “经营状况严重恶化、转移财产逃避债务” 等丧失或可能丧失履行能力的情形时，可中止履行，防止先履行后无法获得对待给付；
• 预期违约（《民法典》第 578 条）：当债务人明确表示或以行为表明不履行合同义务时，债权人可在履行期限届满前要求其承担违约责任，防止 “等待履行期届满后再追责” 导致损失扩大；
• 二者均针对 “履行期未至但存在违约风险” 的情形，核心目的是 “提前防范风险，减少债权人损失”，避免传统违约制度 “仅能在履行期届满后追责” 的滞后性。

（2）适用前提存在交叉：均以 “债务人可能或确定不履行” 为前提

• 不安抗辩权的适用前提是 “后履行方存在丧失履行能力的情形”（如资不抵债），本质是 “债务人可能不履行”（风险不确定）；
• 预期违约的适用前提是 “债务人明确表示不履行（明示预期违约）或行为表明不履行（默示预期违约，如转移关键财产）”，本质是 “债务人确定不履行”（风险确定）；
• 二者的适用前提存在交叉 —— 默示预期违约（如转移财产）与不安抗辩权的 “转移财产逃避债务” 情形高度重合，均需债权人提供证据证明债务人存在 “不履行的迹象”，例如甲公司（先履行方）发现乙公司（后履行方）转移主要生产设备，既可主张不安抗辩权中止履行，也可主张默示预期违约要求承担责任。

（3）法律效果存在互补：均提供 “提前救济” 的途径

• 不安抗辩权的法律效果是 “中止履行 + 及时通知”，若后履行方提供适当担保，先履行方需恢复履行；若后履行方在合理期限内未恢复履行能力且未提供担保，先履行方可解除合同（《民法典》第 528 条）；
• 预期违约的法律效果是 “债权人可在履行期限届满前要求承担违约责任”（如赔偿损失、解除合同）；
• 二者的救济效果互补：不安抗辩权侧重 “暂时中止，观望风险”，预期违约侧重 “直接追责，终结合同”，债权人可根据风险确定性选择救济方式 —— 若风险不确定（如仅经营恶化），先主张不安抗辩权；若风险确定（如明确表示不履行），直接主张预期违约，形成 “阶梯式救济” 体系。

（4）均需债权人承担举证责任

• 不安抗辩权要求先履行方 “有确切证据” 证明后履行方丧失履行能力，否则需承担违约责任（《民法典》第 527 条）；
• 预期违约要求债权人 “有证据” 证明债务人存在明示或默示不履行的行为，否则无法主张责任；
• 二者均贯彻 “谁主张，谁举证” 的原则，防止债权人滥用权利（如随意中止履行或主张违约），平衡债权人和债务人的利益。

• 解析：答题需从 “目的 - 前提 - 效果 - 举证” 四方面梳理联系，结合《民法典》具体条文，避免仅描述制度定义，需突出 “互补性” 与 “关联性”，体现合同履行风险防范的体系化思维，符合合同法制度的考查要求。

2. 简述占有的概念以及区分善意占有和恶意占有的意义。（10 分）

• 答案：

（1）占有的概念

• 客体：仅限于有体物（如动产、不动产），无体物（如知识产权）不能成为占有客体；
• 本质：是 “事实状态” 而非 “权利”，无论占有人是否享有物权（如所有权、质权），只要实际管领物（如承租人占有出租房屋），即构成占有；
• 构成要件：需同时具备 “主观占有意思”（如以自己名义管领）和 “客观管领事实”（如实际使用、存放物），例如甲将手机借给乙，乙以 “使用” 的意思实际持有手机，构成占有。

（2）区分善意占有与恶意占有的意义

1. 孳息收取权不同
   • 善意占有人可收取占有物的孳息（天然孳息如水果，法定孳息如租金），且无需返还（《民法典》第 460 条）；
   • 恶意占有人无权收取孳息，已收取的需返还给权利人，例如甲误将乙的果园当作自己的（善意占有），收取的水果归甲所有；若甲明知是乙的果园仍占有（恶意占有），收取的水果需返还给乙。
2. 费用偿还请求权不同
   • 善意占有人对占有物支出的 “必要费用”（如维修房屋的费用），可要求权利人偿还（《民法典》第 460 条）；
   • 恶意占有人无权要求权利人偿还任何费用，甚至需赔偿因占有造成的损害，例如甲善意占有乙的损坏电脑，支出 500 元维修费，可要求乙偿还；若甲恶意占有该电脑，支出的维修费无权要求偿还，若因使用导致电脑进一步损坏，还需赔偿乙的损失。
3. 损害赔偿责任不同
   • 善意占有人因 “不可归责于自己的事由” 导致占有物毁损、灭失的，仅需返还 “现存利益”，无需赔偿损失（《民法典》第 459 条）；
   • 恶意占有人无论是否有过错，均需对占有物的毁损、灭失承担赔偿责任，例如甲善意占有乙的自行车，因地震导致自行车损坏，甲无需赔偿；若甲恶意占有该自行车，即使因地震损坏，仍需赔偿乙的损失。
4. 返还范围不同
   • 善意占有人仅需返还占有物及现存孳息，无需返还 “已消耗的利益”（如已食用的水果）；
   • 恶意占有人需返还占有物、全部孳息（包括已消耗的，需折价赔偿），例如甲恶意占有乙的粮食，已食用的部分需按市场价赔偿给乙，而善意占有则无需赔偿。

• 解析：答题需先明确 “占有” 的 “事实状态” 本质，再从 “孳息 - 费用 - 赔偿 - 返还” 四方面梳理区分意义，结合《民法典》条文与案例（如电脑维修、果园占有），避免仅抽象论述，体现占有制度的实务价值，符合物权占有制度的考查要求。

三、阅读材料，阐述委托合同与行纪合同在理论上和实务上之区别。（15 分）

• 答案：根据材料中 “乙以自己名义购买名画”“B 以自己名义进口货物” 的表述，结合《民法典》合同编的规定，委托合同与行纪合同的核心区别在于 “受托人是否以自己名义从事交易”，理论与实务区别具体如下：

（一）理论区别：基于法律定义的核心差异

（二）实务区别：结合材料的具体体现

1. 合同相对性与责任承担不同（最核心区别）
   • 委托合同：若受托人以自己名义与第三人交易（隐名委托），根据《民法典》第 925-926 条，第三人知道委托关系的，法律后果直接约束委托人与第三人（如材料 2 中 “法院判令 C 直接向 A 承担责任”，因 C 可能知道 B 是受 A 委托进口货物，构成 “第三人知道委托关系的隐名委托”）；若第三人不知道委托关系，受托人需先承担责任，再向委托人追偿；
   • 行纪合同：行纪人以自己名义与第三人交易，合同相对性仅约束行纪人与第三人，委托人不得直接向第三人主张权利，第三人也不得直接要求委托人承担责任（如材料 1 中 “法院判令丙返还价款给乙，乙再返还给甲”，因乙是行纪人，丙仅需向乙履行，甲不得直接要求丙返还，体现行纪合同的 “合同相对性刚性”）。
2. 报酬与费用实务处理不同
   • 委托合同：委托事务完成后，委托人按约定支付报酬，委托费用（如差旅费、货款）需单独支付（如甲委托乙购买名画，甲需另行支付乙的差旅费及名画价款）；
   • 行纪合同：行纪人收取的 “报酬” 已包含行纪费用（如材料 1 中乙的报酬含购买名画的交通费、鉴定费），委托人无需额外支付费用，仅需按约定支付报酬，实务中常表现为 “差价报酬”（如行纪人以 100 万元购买名画，以 110 万元卖给委托人，10 万元为报酬）。
3. 事务范围与灵活性不同
   • 委托合同：事务范围广泛，包括法律行为（如签订合同）与事实行为（如保管物品），实务中可根据委托人需求灵活约定（如委托办理签证、代买商品）；
   • 行纪合同：事务范围仅限 “贸易活动”（如买卖、寄售），实务中多为专业交易（如进出口贸易、拍卖），材料 1 的 “购买名画”、材料 2 的 “进口货物” 均属于贸易活动，符合行纪合同的事务范围，若委托事务为 “办理签证”，则只能是委托合同。
4. 风险承担实务不同
   • 委托合同：交易风险（如货物质量瑕疵）通常由委托人承担，受托人仅因过错承担责任（如因受托人疏忽导致购买赝品，需赔偿委托人损失）；
   • 行纪合同：行纪人需对交易风险承担更重责任，实务中若行纪人购买的货物存在瑕疵（如材料 1 中的赝品），行纪人需自行向第三人追责（如材料 1 中乙需先向丙主张解除合同，再向甲返还价款），委托人无需直接与第三人交涉，风险由行纪人先行承担。

（三）总结：核心区别与实务判断标准

• 若受托人以委托人名义或可选择名义，事务范围灵活，责任直接归属委托人，为委托合同；
• 若受托人必须以自己名义，事务为贸易活动，责任先归受托人再转移，为行纪合同。
  材料 1 中乙以自己名义购买名画，责任先归乙（丙向乙返还），为行纪合同；材料 2 中 B 以自己名义进口货物，但法院判令 C 直接向 A 承担责任，说明 C 知道委托关系，属于 “隐名委托合同”，体现二者在 “第三人知情与否” 下的实务差异。
• 解析：答题需结合材料中 “名义使用” 与 “责任承担” 的关键信息，从 “理论（名义、主体、费用、权利）” 与 “实务（相对性、报酬、事务、风险）” 两方面对比，避免脱离材料空谈区别，体现 “案例 + 法律条文” 的结合，符合合同类型区分的考查要求。

四、问答题：共有人对共有物行使权利之原则及其与无权处分之关系。（13 分）

• 答案：根据《民法典》第 301-302 条，共有人对共有物行使权利需遵循 “约定优先 + 法定原则”，其与无权处分的关系体现为 “原则判断是否构成无权处分”，具体如下：

（一）共有人对共有物行使权利的原则

1. 约定优先原则：共有人对共有物的管理、处分有约定的，按约定行使（《民法典》第 300 条）
   • 例如：甲、乙共有一套房屋，约定 “出租需双方同意，收益各分 50%”，则出租房屋时必须经甲、乙一致同意，不得单方决定，体现 “约定优先于法定” 的私法自治原则。
2. 按份共有：多数决与份额决定原则
   • 管理行为：对共有物的保存（如维修房屋）、改良（如装修）等非处分行为，按份共有人可按 “份额过半数” 或 “人数过半数” 行使（《民法典》第 301 条），具体按约定，无约定则按份额；
   • 处分行为：转让、抵押共有物等处分行为，需经 “占份额三分之二以上的按份共有人同意”（《民法典》第 301 条），例如甲、乙、丙按 4:3:3 共有汽车，转让汽车需甲（40%）+ 乙（30%）或甲 + 丙（30%）同意（合计 70%≥66.7%），单方或少数份额共有人不得处分。
3. 共同共有：一致同意原则
   • 共同共有（如夫妻共有、家庭共有）的处分行为，需经 “全体共有人一致同意”（《民法典》第 301 条），无 “多数决” 例外，例如夫妻共有房屋，一方不得单方转让或抵押，必须经配偶同意，体现共同共有的 “人合性”。

（二）与无权处分的关系

1. 符合原则的行为：不构成无权处分
   • 按份共有人经 “三分之二以上份额同意” 处分共有物，或共同共有人经 “全体一致同意” 处分，属于 “有权处分”，行为有效，第三人可善意取得共有物所有权（如符合善意取得条件）；
   • 例如：按份共有人甲、乙、丙（4:3:3）经甲、乙同意转让共有房屋，属于有权处分，受让人丁可合法取得房屋所有权。
2. 违反原则的行为：构成无权处分
   • 按份共有人未经 “三分之二以上份额同意” 处分共有物（如甲单方转让 40% 份额的共有房屋），或共同共有人未经 “全体一致同意” 处分（如夫妻一方单方转让共有房屋），均构成无权处分；
   • 根据《民法典》第 597 条，无权处分的合同 “不因无权处分而无效”，但共有物所有权能否转移，取决于权利人是否追认或第三人是否善意取得：
     • 若其他共有人追认（如乙、丙追认甲的转让行为），处分有效，所有权转移；
     • 若其他共有人不追认，但第三人符合善意取得条件（善意、支付合理对价、登记 / 交付），第三人可取得所有权（如丁善意购买夫妻单方转让的房屋，已过户）；
     • 若既不追认也不符合善意取得，处分行为无效，第三人无法取得所有权，需返还共有物。
3. 特殊情形：部分共有人的 “使用权” 不构成无权处分
   • 共有人对共有物的 “使用、收益”（如按份共有人使用共有房屋、收取租金），即使未按约定或法定比例，通常不构成无权处分，仅需承担 “不当得利” 责任（如多收租金需返还），例如按份共有人甲单方使用共有房屋，无需其他共有人同意，仅需按份额支付使用费。

• 解析：答题需先明确 “约定 - 按份 - 共同” 的原则优先级，再结合《民法典》无权处分规则（第 597 条），梳理 “原则判断→是否无权处分→效力判断” 的逻辑，避免混淆 “处分行为” 与 “使用行为”，体现共有制度与无权处分制度的衔接，符合物权共有制度的考查要求。

五、论述题：根据狭义无权代理的构成要件、法律效果，阐述其对民事法律行为理论的影响。（15 分）

• 答案：狭义无权代理是指行为人无代理权（包括没有代理权、超越代理权、代理权终止后），以被代理人名义实施民事法律行为，且未被被代理人追认的情形（《民法典》第 171 条），其构成要件、法律效果对民事法律行为的 “意思表示”“效力判断”“责任分配” 理论产生重要影响，具体如下：

（一）狭义无权代理的构成要件与法律效果

1. 构成要件：
   • 行为人以被代理人名义实施民事法律行为（需符合民事法律行为的成立要件，如意思表示真实、标的合法）；
   • 行为人无代理权（无授权、超授权、代理权终止）；
   • 行为未被被代理人追认（若追认则为有权代理）。
2. 法律效果：
   • 对被代理人：享有追认权（1 个月内追认，未追认则行为对其不发生效力）与拒绝权；
   • 对相对人：享有催告权（催告被代理人追认）与撤销权（追认前可撤销行为，需善意）；
   • 对行为人：若被代理人不追认，行为人需对相对人承担 “履行责任或赔偿责任”（《民法典》第 171 条第 3 款）。

（二）对民事法律行为理论的影响

1. 丰富 “意思表示归属” 理论：突破 “本人意思为核心” 的传统

   传统民事法律行为理论认为，法律行为的效果归属于行为人，需以 “行为人自身意思” 为基础；狭义无权代理则提出 “意思表示归属的例外”—— 即使被代理人无授权意思，若追认，法律行为效果仍归属于被代理人，体现 “追认即拟制本人意思” 的理论创新：
   • 例如：甲无授权以乙名义购买电脑，乙追认后，视为乙 “同意该购买意思”，电脑买卖合同效果归乙，突破 “本人必须有事先授权意思” 的限制，使意思表示归属更灵活，适应实务中 “事后认可交易” 的需求。
2. 完善 “效力待定” 民事法律行为类型：填补 “有效 - 无效” 的中间状态

   民事法律行为的效力分为有效、无效、可撤销、效力待定四类，狭义无权代理是 “效力待定” 的典型形态，其法律效果对该类型的完善具有标杆意义：
   • 传统理论中，无代理权行为易被直接认定为 “无效”，但狭义无权代理提出 “效力待定”—— 行为成立时效力不确定，需依赖被代理人追认或相对人撤销，既保护被代理人的 “追认选择权”（避免他人擅自为其设定义务），又保护相对人的 “催告与撤销权”（避免长期处于效力不确定状态）；
   • 例如：甲超授权以乙名义借款 10 万元，行为成立时效力待定，乙可选择追认（有效）或拒绝（无效），相对人可催告或撤销，填补了 “直接无效” 对交易安全的损害，使效力判断更平衡。
3. 创新 “责任分配” 理论：构建 “三阶责任” 体系

   狭义无权代理的责任分配突破 “单一责任” 模式，构建 “被代理人追认责任→相对人撤销责任→行为人赔偿责任” 的三阶体系，影响民事法律行为的责任理论：
   • 第一阶（被代理人责任）：追认则承担法律行为后果（如履行合同）；
   • 第二阶（相对人责任）：善意相对人可撤销行为，避免责任；
   • 第三阶（行为人责任）：不追认则行为人承担 “履行或赔偿”，赔偿范围包括 “信赖利益损失”（如相对人为缔约支出的费用）；
   • 这一体系突破 “要么有效要么无效” 的责任逻辑，使责任分配更精细，例如相对人因信赖行为人有代理权而缔约，即使行为无效，仍可要求行为人赔偿信赖损失，保护 “善意相对人” 的合理信赖，完善民事法律行为的 “信赖保护” 理论。
4. 拓展 “代理制度” 与 “民事法律行为” 的衔接：强化代理的从属性

   狭义无权代理明确 “代理行为是民事法律行为的特殊形态”—— 代理行为的效力依赖 “代理权” 这一外部要件，若欠缺代理权，即使法律行为自身无瑕疵（如意思表示真实），仍可能效力待定，强化 “代理从属于民事法律行为，但需额外满足代理权要件” 的理论：
   • 例如：甲以乙名义与丙签订的买卖合同，若意思表示真实、标的合法，民事法律行为自身无瑕疵，但因甲无代理权，仍为效力待定，需乙追认，体现 “代理行为的效力 = 民事法律行为效力 + 代理权要件”，完善代理与法律行为的衔接理论。

（三）总结

• 解析：论述需先明确狭义无权代理的 “构成 - 效果”，再从 “意思表示 - 效力 - 责任 - 衔接” 四方面分析对民事法律行为理论的影响，结合《民法典》条文与案例（如购买电脑、借款），避免仅抽象论述，体现理论与实务的结合，符合民法代理制度与法律行为理论的考查要求。

四、备考建议与真题使用指南

1. 基础法学备考：构建 “法理 - 民诉 - 民法” 三维知识体系

   从 2003 年真题可见，考查重点围绕 “法理（立法权、规范作用）”“民诉（证据分类、诉讼制度）”“民法（合同、物权、代理）”，备考时需：
   • 按 “部门法” 梳理核心规则：法理侧重 “法治原则、法的作用”，民诉侧重 “证据规则、当事人制度”，民法侧重 “合同类型、物权共有、代理”，明确各领域的基础概念与制度逻辑；
   • 强化 “跨部门法关联”：如民法的 “无权处分” 与民诉的 “善意取得证据”、法理的 “法律至上” 与民法的 “法人机关行为”，避免孤立学习；
   • 关注 “实务应用”：如民诉的 “先行判决”“诉讼担当”，民法的 “遗赠”“行纪合同”，需结合案例理解制度适用场景，避免 “死记硬背”。
2. 答题技巧：掌握 “规范依据 - 逻辑推导 - 案例支撑” 的分层答题法
   • 法理学：按 “命题反驳 - 法条依据 - 法理分析”，如反驳 “全国人大在法律之上” 需结合《宪法》《立法法》，体现 “规范 + 法理”；
   • 民诉：按 “制度定义 - 构成要件 - 案例应用”，如区分物证与书证需紧扣 “证明依据”，结合实务案例；
   • 民法：按 “概念 - 特征 - 区别 / 联系 - 案例”，如区分委托与行纪合同需结合《民法典》条文与材料案例，体现 “法律 + 实务”。
3. 真题演练：结合高分答案详解优化答题规范

   通过考博信息网（http://www.kaoboinfo.com/）下载上海对外经贸大学基础法学历年真题，按 “3 小时限时答题” 模拟考试，完成后对照高分答案详解：
   • 检查 “规范引用准确性”：如民法答题需标注《民法典》条文，民诉需提及司法解释；
   • 优化 “逻辑连贯性”：如论述题需按 “理论 - 实务 - 总结” 递进，避免跳跃；
   • 提升 “案例匹配度”：如法理题需结合立法实例，民法题需结合生活案例，避免泛泛而谈。